“網際網路+”的勞動者保護也不能含糊

　　我國已步入“網際網路+”時代，隨著快遞公司、滴滴公司、網餐店的發達，快遞工、 滴滴司機、網餐廚師等各種新型的用工形式出現，這裡，勞動的提供者和成果的接受者之間的法律關係有些模糊化。因對法律的理解存在誤讀，相關的勞動爭議糾紛進入高發期。

　　快遞公司口頭通知上崗是不是勞動合同

　　【案例】

　　農村青年胡某，出了高中校門，就步入了勞務市場。不久前他得到一快遞公司的電話通知，到公司上班做了一名以收、送件計酬的快遞工。幹了一段時間後，他發現公司沒有給他上養老等各種社會保險，他要求補繳，公司以他“刺頭”、“事多”將他辭退。這時他在公司已工作半年多，辭工時他提出了補發雙倍工資的請求，公司予以拒絕。

　　【分析】

　　無論各種形式用工，用人單位用人都要口頭或書面通知勞動者，通知一般都要告知勞動者上班地點、時間、報酬。這類通知在“網+”新型用工中，是否屬於勞動合同。

　　《勞動法》第十六條、第十九條規定：勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關係、明確雙方權利和義務的協議。建立勞動關係必須簽定勞動合同。勞動合同應當以書面形式訂立，並具備以下條款：（一）勞動合同期限；（二）工作內容；（三）勞動保護和勞動條件；（四）勞動報酬；（五）勞動紀律；（六）勞動合同終止的條件；（七）違反勞動合同的責任。《勞動法》的規定，既適用老的用工形式也適用新的用工形式。不具備上述勞動合同應具備的條款，即或是書面的也不是勞動合同，更不用説口頭的上崗通知。

　　對用人單位不與勞動者訂立書面勞動合同的違法行為，《勞動合同法》第八十二條，特別作出了懲罰性賠償，即對受害方的實際損失予以補償性之外的賠償的規定：用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。胡某雙倍工資的請求，應當得到法律的支援。用人單位不支付，可以申請勞動行政部門執行。

　　滴滴挂靠司機的工傷賠償誰負責

　　【案例】

　　老張下崗，自己買了一輛轎車，為了經營方便挂靠在某滴滴計程車公司名下，做了一名滴滴司機。老張與公司簽訂了客運計程車挂靠合同，以計程車公司的名義，在公司的管理下從事計程車客運業務；自負盈虧，每月定期向公司交納管理費。前不久，老張駕駛計程車拉客發生交通事故，不幸死亡。滴滴公司以車屬挂靠、老張不是本單位職工為由，拒絕申報工傷，更拒絕承擔工傷賠償責任。

　　【分析】

　　確認用人單位與勞動者是否存在勞動關係，應從勞動和社會保障部公佈《關於確定勞動關係有關事項的通知》（勞社部發【（2005）12號】）的規定來考慮：（一）用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規章制度適用於勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分。

　　第一，計程車司機必須遵守計程車公司的管理制度和紀律，而計程車公司則對挂靠的計程車行使管理監督的職責，並負責對司機進行交通法規、安全教育等方面的教育培訓。第二，計程車登記在計程車公司的名下，計程車公司擁有計程車經營權，計程車司機以計程車公司的名義對外經營，車輛的外廂顯示了計程車公司的名稱、標誌符號等。第三，從形式上看，計程車公司不支付計程車司機的工資，計程車司機自負盈虧，但實質上計程車司機通過承包計程車公司的車輛經營權獲得勞動報酬，這也是用人單位提供生産資料，勞動者提供勞動創造價值的過程。所以，挂靠司機與滴滴公司存在勞動關係。

　　按最高人民法院行政審判庭早前發佈的《關於車輛挂靠其他單位經營車輛實際所有人聘用的司機工作中傷亡能否認定為工傷問題的答覆》規定：“個人購買的車輛挂靠其他單位且以挂靠單位的名義對外經營的，其聘用的司機與挂靠單位之間形成了事實勞動關係，在車輛運營中傷亡的，應當適用《勞動法》和《工傷保險條例》的有關規定認定是否構成工傷。”最近發佈的最高人民法院《關於審理工傷保險行政案件若干問題的規定》（法釋〔2014〕9號）第三條第（五）項也規定：社會保險行政部門認定，個人挂靠其他單位對外經營，其聘用的人員因工傷亡的，被挂靠單位為承擔工傷保險責任的單位。所以，滴滴公司應對老張承擔工傷賠償責任。

　　網餐店每班12小時是加班還是值班

　　【案例】

　　剎公款吃喝風，某大酒店日子有些不好過。老闆改換思路，順應形勢，辦起了“網餐店”。實行網上訂餐，網下送餐，憑藉大酒店的名氣，借助地處旅遊勝地的優勢，業務做得很紅火。為此，老闆對接單員、廚師、送餐員實行“全天候”，兩班倒，每班工作12個小時。接單員、廚師、送餐員不會全天每個小時都有活，老闆決定，等活的時間不算加班算值班，每月仍按每日工作8小時開正常工資。接單員王某、廚師錢某、送餐員夏某等提出異議，要求8小時外的加班工資，老闆對此不認可。

　　【分析】

　　上網訂餐是近年來風行于網際網路的生活消費方式。隨時、隨地通過電腦、手機上網、上線，完成點菜、送餐服務，不但方便了消費者，也為商家擴充了服務，增加了利潤。接單員王某、廚師錢某、送餐員夏某等超出8個小時的付出，應當得到回報。

　　加班，是指在規定的工作時間外，延長工作時間、休息日工作又不能安排補休的或法定休假日工作的。“加班”包括“加點”，延長工作時間在“加班”之列。

　　值班是指單位因安全、消防、假日等需要，臨時安排或根據制度安排與勞動者本職無關聯的工作；或雖與勞動者本職工作有關聯，但值班期間可以休息的工作，一般為非生産性的責任，如看門、接聽電話等。

　　認定加班還是值班，主要看勞動者是否繼續在原來的崗位上工作，或是否有具體的生産或經營任務。

　　《勞動法》第三十六條、第四十四條規定：國家實行勞動者每日工作時間不超過八小時、平均每週工作時間不超過四十四小時的工時制度。有下列情形之一的，用人單位應當按照下列標準支付高於勞動者正常工作時間工資的工資報酬：（一）安排勞動者延長工作時間的，支付不低於工資的百分之一百五十的工資報酬；（二）休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低於工資的百分之二百的工資報酬；（三）法定休假日安排勞動者工作的，支付不低於工資的百分之三百的工資報酬。接單員王某、廚師錢某、送餐員夏某等每日工作超出8個小時，要求支付加班工資的請求應當得到法律支援。