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萬科舉報信在法律上難奏效

2016年07月22日02:30 新京報

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　　■ 公司觀察

　　證券交易所作為一種高級金融交易平臺，其優點正是買賣的匿名化和無因化。

　　萬科公司向證監會等提交了針對大股東鉅盛華公司及其作為劣後級投資人的9個資産管理計劃的舉報信。此舉一齣，眾説紛紜，不過這個舉報信如果不是為了“聲東擊西”，就不免有些黔驢技窮，要以此阻止寶能係行使股東權利，恐怕不能如願。

　　萬科的基本思路是指責寶能係在買股和持股中存在違法違規之處。但買股行為通過證券交易所的集中競價和自動撮合機制完成，本身是符合交易規則的。證券交易所作為一種快速反應的高級金融交易平臺，其優點正是買賣的匿名化和無因化。即便某人是用搶劫的贓款買了萬科的股票，他也是合法股東。只不過執法部門有權查封他名下的股票資産來追回贓款。但此番寶能係的表現似乎還不足以招來執法部門。

　　寶能係被指責的第一個嫌疑是買股持股時違反資訊披露要求。但具體最多只涉及一些小的程式瑕疵。大額購買上市公司股份時最容易犯的大毛病是默默收集籌碼、在越過5%的門檻時不披露。但即便是此類問題，按照《上市公司收購管理辦法》第75條，也不過是由“中國證監會責令改正，採取監管談話、出具警示函、責令暫停或者停止收購等監管措施。在改正前，相關資訊披露義務人不得對其持有或者實際支配的股份行使表決權”，等到股東大會時早就可以改正了。而且，寶能係在此過程中並無明顯隱匿股份的情形。

　　第二個嫌疑是涉嫌非法配資。從商事構造和金融本質上看，證券公司融資業務即所謂場內融資、證券期貨經營機構的結構化資管計劃、信託公司的結構化信託，和各類雜牌軍的場外配資是一回事。配資産品名義管理人在賬戶資産觸及平倉線前聽命于劣後級投資者的指令，以實現利益與風險的公平分配乃是行業慣例。從商事定制合同、意思自治的角度看，配資産品在私法上都應當有效。區別只在於是否從監管者那兒得到了對合法性的“名分”認證，從而産生了不同的公法責任。

　　2015年股災後，證監會開展了對場外配資的清理整頓，結構化信託曾經得到銀監會認可，但由於被切斷交易端口而潰不成軍；證券公司、期貨公司、基金管理公司及其子公司的結構化資管計劃卻只是被證監會要求“有序規範”。而鉅盛華的資管計劃正是成立於證監會作出上述要求之際。而其至今的健康成長，證監會對其合法性的看法不問可知。萬科此舉，似乎有與虎謀皮的一廂情願。

　　而第三個可疑之處是未經工商登記、不能成為上市公司收購人和行使表決權。然而，中國證券登記結算公司明確允許資管計劃、信託産品開戶買股，它們的股東資格並無問題。

　　寶能係的第四個罪名是涉嫌操縱股價。這是較嚴重的指控，但只有證監部門進行調查後才能判斷。僅僅因為寶能係買賣的同時出現了數目怪異的報單就指控，不太慎重。至於説資管計劃舉牌後導致股份被鎖定、損害資管計劃投資人利益，仿佛是對他人福祉操心過頭了。

　　□繆因知（中央財經大學法學院副教授）

(責任編輯：張明江)

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