萬科控制權之爭：寶能未證明王石違反董事信託責任

　　萬科董事會批准發行股份購買深鐵資産預案後,寶能與華潤先後發表聲明,除了反對上述預案,並指萬科董事會未能均衡代表股東利益,獨立董事喪失獨立性,未能誠信履職。此後,寶能又提起關於罷免萬科全體董事的議案,指萬科董事違反了有關法律法規的規定以及董事的勤勉、忠實義務。

　　寶能提案還指稱,萬科事業合作人制度作為萬科管理層核心管理制度,不受正常管理體系控制,係在公司正常的管理體系之外另建管理體系,嚴重違反有關法律法規要求的治理架構,不利於公司長期發展和維護股東權益。

　　上述聲明與提案將“萬科控制權之爭”推向高潮。萬科的發展正處於關鍵的十字路口。那麼,王石的行為是否違反了董事的信託責任?萬科事業合作人制度又是否違反了有關法律法規要求的治理架構?就這些話題,《法制日報》記者對清華大學法學院特聘教授、中國法學會商法學研究會理事苗壯律師進行了採訪。

　　記者:寶能提案指稱,王石于2011年至2014年擔任公司董事期間,前往美國、英國遊學,長期脫離工作崗位,卻依然在未經股東大會事先批准的情況下從萬科獲得現金報酬5000余萬元。王石在上述期間的報酬是否違反法律法規的有關規定?

　　苗壯:這個問題首先是個法律問題。根據公司法,股東大會有權決定董事的報酬。問題在於如何解釋“決定”?作出上述決定的程式要求是什麼?除了“事先批准”,能否事後追認?對此,萬科的公司章程或其他規章制度有無具體規定?

　　在澄清上述法律問題的前提下,這個問題就取決於上述報酬是否得到股東大會的批准或追認這樣的事實問題。

　　在正常情況下,有關董事報酬的決定是由公司的有關機構作出的。如果上述決定違反了程式,主要應當追究上述機構及其成員或主要負責人的責任,除非王石本人也參與了決策。至於上述報酬是否合理基本上屬於商業判斷,在不存在違法違規、欺詐或利益衝突的前提下,應當尊重當事人的決定。

　　記者:王石在上述期間的行為是否違反董事的勤勉義務?

　　苗壯:我國公司法明確規定,董事對公司負有忠實義務與勤勉義務。王石在上述期間的行為是否違反董事的勤勉義務,首先取決於董事勤勉義務的具體要求是什麼。對此,上市公司治理準則規定,董事應保證有足夠的時間和精力履行其應盡的職責；應以認真負責的態度出席董事會,對所議事項表達明確的意見。

　　根據上述規定,這個問題在很大程度上取決於,在此期間王石是否“保證有足夠的時間和精力履行其應盡的職責”,是否“以認真負責的態度出席董事會,對所議事項表達明確的意見”等事實問題。需要進一步澄清的是,作為董事長、執行董事,王石的職責是什麼?至於如何履行上述職責基本上屬於商業判斷,一般也應尊重當事人的決定。

　　記者:王石在上述期間的行為是否違反了董事的忠實義務?

　　苗壯:我國公司法以列舉的方式規定了董事的忠實義務,主要是:董事不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入；不得侵佔公司財産；不得挪用公司資金；不得將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；不得違反公司章程的規定,未經股東大會或者董事會同意,將公司資金借貸給他人或者以公司財産為他人提供擔保；不得違反公司章程的規定或者未經股東大會同意,與本公司訂立合同或者進行交易；不得未經股東大會同意,利用職務便利為自己或者他人謀取屬於公司的商業機會,自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務；不得接受他人與公司交易的佣金歸為己有；不得擅自披露公司秘密。寶能提案並未提及上述行為。

　　公司法還有一個兜底條款,即“違反對公司忠實義務的其他行為”。要想據此指控王石在上述期間的行為違反董事的忠實義務,需要從公司法的立法目的出發,參照有關法律文件的相關規定並參考有關案例的相關判決,令人信服地證明王石的哪些具體行為構成與公司之間的利益衝突。

　　記者:萬科事業合夥人制度是否“不利於公司長期發展和維護股東權益”?

　　苗壯:萬科“事業合夥人制度”創立於2014年,包括“合夥人持股計劃”、“項目跟投制度”以及“事件合夥人制度”,其中合夥人持股計劃主要與董事、監事以及高級管理人員有關。公司法主要調整股東、董事、監事以及高級管理人員之間的關係。我們主要分析合夥人持股計劃。

　　萬科合夥人持股計劃是一種管理層持股機制。管理層可以個人為單位,也可以集團為單位持股；以集團為單位持股可採取合夥、公司或信託等組織形式。萬科合夥人持股計劃屬於以集團為單位,採取合夥組織形式的管理層持股機制。

　　如前所説,現代企業制度的特點是所有權與管理權相分離。兩權分離在促進資本與知識分工合作的同時也産生了代理問題。歸根到底,代理問題是由所有者與管理者之間的利益矛盾造成的:所有者的目標是企業利潤最大化,管理者的目標則是個人收入最大化。既然代理問題的原因是利益矛盾,解決問題的辦法無非是利益融合,將管理者的部分收入與企業的盈利狀況掛鉤,如獎金、股票期權、股份等。

　　作為一種管理層持股機制,萬科合夥人持股計劃有利於融合股東與管理層利益,從而在一定程度上解決兩權分離下的代理問題。實踐表明,只要不存在欺詐、關聯交易、內幕交易等濫用權力、違法違規行為,管理層持股機制至少不會不利於公司長期發展和維護股東權益。

　　萬科合夥人持股計劃還有可能是一種投票權集中機制。這類投票權安排可以進一步增強創始人與管理團隊在公司治理中的發言權與影響力。實踐表明,只要不存在濫用權力、違法違規等行為,這類機制同樣不會不利於公司長期發展和維護股東權益。

　　記者:萬科合夥人持股計劃是否“在公司正常的管理體系之外另建管理體系”?是否“嚴重違反有關法律法規要求的治理架構”?

　　苗壯:這個問題首先是一個事實問題,取決於該計劃是否屬於公司管理機構,是否干預公司管理事項。從法律的角度來説,公司法的基本原則是公司自治。一般來説,只要不違反公司法等有關法律法規的強制性、禁止性規定,公司有權自主決定管理機構的設置。