非洲國家的現有法律框架一般不對外國投資設置障礙或對外國投資方附加條件，但在實踐中，非洲國家會通過其他方式來達到限制或監管外國投資的政治目的。與此同時，非洲國家將會更普遍地對包括中國在內的外國投資附加條件。

　　多數非洲國家尚未試圖對來源於中國的投資進行監管。與之相反，澳大利亞、加拿大等發達的資源大國都非常重視對外國投資的監管。也正因如此，我們尚未見過任何賣方在其與投資方/買方之間的可能被非洲的監管者質疑的合同安排中，加入免受監管干預的保護機制。這與我們在其他司法轄區觀察到的趨勢並不一致。我們預計，為了應對日益增長的監管干預風險，這一情況將會發生變化。

　　中國投資廣受青睞

　　大多數資金極度短缺的非洲國家都非常歡迎來自中國的投資，包括由中國官方進行的投資和對消耗性自然資源的投資。從歷史角度看，中國在非洲投資的一大優勢在於非洲政府並不將中國視為西方殖民者。中國還在國家層面上為非洲各國提供優惠貸款或基礎設施，以換取資源特許經營權。

　　這種將發展援助及貿易投資與獲取石油和礦産資源相掛鉤的模式，肇始於2004年中國與安哥拉之間以貸款換取資源特許經營權的實踐，因此有時被稱為“安哥拉模式”。長期以來，中國都通過該模式維持其在非洲的影響力並管理投資風險。2004年開始，中國通過其政策性銀行中國進出口銀行共向安哥拉提供了三筆高達數十億美元的大額貸款，分別是2004年的20億美元信用額度；2005年以20億美元貸款換取石油，2006年又追加了10億美元；2007年25億美元的信用額度。

　　2004年，中石化從道達爾手中獲得了在安哥拉的石油開採權。就在同年，安哥拉國有企業安哥拉國家石油公司與中石化成立合資企業SonangolSinopecInternational，並通過該公司合作進行石油的開採和精煉作業。

　　此後，其他非洲國家也紛紛接受了類似的投資模式。

　　針對外資鮮有監管

　　然而，並非所有國家都歡迎急需的外國投資。例如，澳大利亞有一套對於幾乎所有國有企業（中國或是其他國家）的投資進行審查的特殊制度。此外，加拿大總理在去年年底確認，除非出現例外的情況，中海油對尼克森的收購將是最後一宗外國國有企業對油砂公司的收購。他説：“坦率而言，加拿大耗費這麼多年的時間減少本國政府在各個經濟領域的所有權，並不是為了眼看著這些資源被外國政府買走和控制。”

　　因此，許多中國投資方更願意將非洲大陸作為投資目標。2012年，中非發展基金市場總監滕立梁向路透社表示：“在非洲國家獲得審批更容易，不會像在加拿大、澳大利亞那樣出現很棘手的問題。”

　　非洲國家的現有法律框架一般不對外國投資設置障礙或對外國投資方附加條件，僅在銀行業及傳媒業存在一些例外。但在實踐中，非洲國家會通過其他方式來達到限制或監管外國投資的政治目的。

　　在多數資源類的交易中，資源勘探或開採許可證的持有人如果發生“控制權變更”，須經政府同意。通常情況下，授權立法規定了官員在審查時必須遵循的客觀標準。但通常還會規定主觀要素，以保證官員在受到政治壓力時能夠藉以禁止某項交易。

　　同時還存在法律被擴大適用、超出原意的情形。例如，南非的競爭監管機構有權以公共利益被損害為由，禁止一起對競爭並無影響的合併。南非當局對沃爾瑪收購麥什馬特的交易附加了條件，以減少對當地就業和當地製造業的影響，即使該合併並不會減少競爭。

　　外商投資環境隱現變化

　　尚比亞2011年大選中，反對派領導人邁克爾·薩塔獲勝。這次大選在某些方面被認為是對“中國投資”的全民公投。中國是尚比亞最大的外國投資方。薩塔此前曾指責時任總統利維·姆瓦納瓦薩向腐化的外國人廉價出售包括礦産在內的國家財産。實際上，在選舉前以及贏得選舉後，權力的責任及中國投資對尚比亞的重要性已使薩塔的反華論調趨於緩和。

　　2013年，尚比亞政府對科藍煤礦濫用勞工、工作環境不符標準的指責作出回應，並從中方私營業主手中收回煤礦控制權。儘管圍繞這一決定眾説紛紜，但從根本上來説，這是對一個（多次）違規者作出的針對個案且必要的回應，只不過這個違規者恰巧是中國企業而已。

　　幾乎與此同時，波札那總統伊恩卡馬號召降低中國承包商在國家基礎設施建設中的參與程度。此前雖然已有個別非洲國家政府因開支、勞工與品質問題而對中國企業略表不滿，但極少有政府如此公開地發表過意見。

　　幾個月前，波札那批准了中國在該國礦産領域的首筆投資——鴻商産業控股集團與中非發展基金聯合收購DiscoveryMetals的交易。在總統對中國投資憂心忡忡之際作出這樣的決定，使波札那在監管環境的透明度和可預見性方面的聲譽更上一層樓。換做其他司法管轄區，可能不會得到同樣的結果。

　　謹慎談判規避風險

　　我們預期，非洲國家將會更普遍地對包括中國在內的外國投資附加條件。這是資源民族主義下的總體趨勢，也反映了中國投資在一些國家的主導地位。如果我們對這一趨勢的預判是正確的，那麼對非投資的賣方若想確保交易成功，就必須就交易所需獲得的非洲的任何審批展開謹慎的談判。這可以通過多種方式來規避有關風險：

　　確保買方作出絕對責任承諾，即同意監管者可能附加的任何條件。在面對主動干預的監管機關時，這可能包括預先考慮並滿足監管機關的擔憂並投其所好，比如讓非洲國家的機構參與合資企業；

　　如果未獲得批准，須支付反向分手費；

　　充分獲取資訊以了解審批流程。這種方式可以是在允許的情況下由賣方全權負責審批流程。

　　最後，與大多數新的發展趨勢一致，在有關目標國尚未立法的情況下，利用法律有助於保證投資的順利進行。

　　（作者單位：金杜律師事務所）