所謂“道德的法律化”,是指納道德因素到法律中,提高公民的道德素質,維護社會穩定,形成良好的社會秩序。具體做法是:
1、有些道德問題歸入法律調整。首先,“義務的道德”是法律的調整範圍,它具體變成法律中的“禁止性規範”。這種道德指的是一個有秩序的社會所必不可少的一項基本原則。例如,不許殺人、不許姦淫、不許偷盜,人們違反這種道德會受到譴責,因為他們沒有尊重社會生活的基本要求。其次,原本屬於道德調整的範圍成了法律調整的範圍。例如,婚外情、家庭暴力,原來由道德來調整,現則在新修訂的婚姻法中由法律來調整。
2、道德原則滲入法律,形成法律的內在道德。法律的內在道德包括義務的道德和願望的道德,但主要是指願望的道德。願望的道德是關於幸福生活、人的力量的充分實現這些方面的道德,背離這種道德是指一個人可能沒有實現他的全部能力。作為一個公民或官員來説,他可能被認為是不夠格的。與義務的道德從道德水準的底層不同,願望的道德是從人的成就的頂端開始。義務的道德“可比之於語法規則”,願望的道德相當於“評論家為作品的精彩程度而立下的規則”。法律的內在道德是一種法律目標或法律理念。離開法律的內在道德法律就不能很好實現外在道德的要求。
3、法律維護優良的德性,德性成為社會對公民個人的道德要求,成為法律調整的範圍,憑此培養國民的熱愛心、責任感和勇敢。
優良的德性變成了法律維護的對象,就成了法律的外在道德。“法律的外在道德”是指法律的實體目標。德性主要有正義、公正、善良、誠實、堅貞、勇敢、忍耐、謙卑。當代中國法律就貫穿了德性的要求,因而法律在培養人們的德性方面,發揮著重要的作用。通過授予光榮稱號、獎金、獎狀、表彰、記功、晉級,以及對為了人民的利益見義勇為而蒙受損失的人,給予一定的補償和撫恤等法律手段,鼓勵人們的道德行為,培養道德情操,提高人們對自己的道德要求。
所謂“法律的道德化”是指將法律變成人人自覺遵守的道德的一部分,形成法律至上的觀念,培養人們的正確權利義務意識,以及運用道德原則指導法律實踐。一般説來,主要有:
1、根據社會經濟、政治等狀況的發展,有些原來屬於法律調整範圍的道德問題,現今已不再受法律調整。例如:“不敬師長”和“賭博”曾由法律調整,而當代絕大多數國家將它們看成是道德規範本身調整的問題。
2、形成一套法律至上,唯公平、正義、權利至尊的倫理道德。“法律意識是人們關於法律現象的思想、觀點、知識和心理的總稱”;“道德意識是人們關於什麼是善與惡,公正與偏私,正義與非正義的觀點與評價”。兩者的內容和作用機制有諸多相似之處,對人們的行為從道德觀點上進行評價和由法律意識上進行評價常常是同一的,像公平、正義、合理等等都是它們的共同的價值標準。
3、運用道德原則指導法律的創制、實施。法律的實施要依靠國家強制力的保證,但更主要是借助經常的、大量的思想組織工作和廣大民眾在道義上、輿論上的支援。人們道德水準的提高,不僅會做到自覺守法,而且會産生對一切違法犯罪行為不能容忍的正義感,並與之做堅決的鬥爭。在法律的適用過程中,在國家機關的行政管理和檢察、審判活動中,道德思想的指導有著極為重要的意義。人們不能用道德規範代替法律規範,但道德規範卻是促進法律規範正確適用的重要條件。
4、“以德去刑”達到“無訟”。法律不是萬能的,它有其固有的局限性。因此就法律與道德來看,道德會彌補法律的不足;崇尚道德,著重思想影響,會降低交際成本,達到“無訟”。孔子曾説過:“以德去刑”和“無訟”,“善人為邦百年,亦可以勝殘去殺矣”,“德化”短期內難見成效,但天長日久則可以避免刑罰。當然完全不要刑罰是不可能的,但通過“德化”,人與人爭執減少則是事實。
當代中國,究竟應“道德的法律化”,還是“法律的道德化”,抑或是兩者的結合?似應道德的法律化與法律的道德化相互結合更為科學。原因在於:①社會主義市場經濟決定了法制的地位。任何輕視法律的重要作用,宣揚法律幼稚的觀點是不可取的。②中國歷來強調德治為主,法制為輔,過去沒有錯,而當今社會正在經歷大轉型,則需反其道而行之。③當今中國,種種道德問題的存在,勢必決定了道德的法律化的地位。所以“道德的法律化”或者“法律的道德化”都有偏頗。惟有“道德的法律化”為主,“法律的道德化”為輔,才能避免偏頗。
《光明日報》2002年1月8日